Разрывы по ндс внутренняя инструкция налоговиков

Как налоговая проверяет корректность НДС

Прежде чем пояснить, что значит разрыв по НДС, расскажем, как налоговики проверяют корректность исчисления НДС.

Российские налоговики снабжены современным программным обеспечением, которое из года в год совершенствуется.

В последние годы — 2022-2023 — они работают с помощью автоматизированной информационной системы «Налог-3» (АИС «Налог-3»). В ближайших планах — разработка концепции следующего поколения этой системы «Налог-4».

Нашумевшая АСК НДС (ныне «Контроль НДС») — это программный комплекс, входящий в состав АИС «Налог-3».

А теперь расскажем, как проверяют разрывы по НДС. Разрыв по НДС выявляют с помощью АСК НДС.

Чтобы понять, что это — разрыв в цепочке НДС, обратимся к налоговой декларации по НДС.

В декларацию по НДС помимо общих цифр входят разделы 8–12, которые, по сути, являются книгами продаж, покупок и журналами учета счетов-фактур. То есть у налоговиков есть данные счетов-фактур, которые были выставлены и по которым налог был принят к вычету.

Получается, что налоговый разрыв по НДС — это несоответствие в данных, отраженных в книгах покупок и продаж у контрагентов. Какие несоответствия имеются в виду, рассмотрим ниже.

О порядке расчета НДС в 2022-2023 гг. мы сделали подборку статей «Порядок расчета НДС в 2022–2023 годах».

Какие бывают разрывы по НДС

Разрывы по НДС можно условно разделить на прямой разрыв по НДС и сложный разрыв по НДС.

Снова обратимся к декларации по НДС. Итак, налоговики с помощью программного обеспечения сопоставляют данные книг покупок и книг продаж. Любой счет-фактура, отраженный в книге покупок одного хозсубъекта, должен быть отражен в книге продаж другого хозсубъекта. Если этого не происходит, то можно говорить о прямом разрыве по НДС.

О том, как применять вычет по НДС, мы писали в статье «Порядок применения налоговых вычетов по НДС: условия».

Однако не всё так просто, и на прямом сравнении дело не заканчивается. АСК НДС сопоставляет данные не только в паре продавец/покупатель, программа отслеживает всю цепочку по поставщикам, анализируя заявленные вычеты и фактическую уплату НДС в бюджет. Такой глубокий анализ и выявление несоответствий на втором, третьем и так далее уровнях принято называть сложным разрывом по НДС.

Какие именно несоответствия относятся к разрывам:

  • отсутствие контрагента в ЕГРЮЛ;
  • отсутствие отчетности у контрагента или нулевая отчетность;
  • неуплата налога в бюджет.

Также разрывы можно охарактеризовать как технические и разрывы по схеме.

Технический разрыв может быть вызван технической ошибкой. Например, неверно указаны значимые реквизиты счетов-фактур, случайно не отражены счета-фактуры в книге продаж.

Схемные разрывы по НДС — это неправомерное применение налогоплательщиком вычетов, использование незаконных схем оптимизации налогообложения. Однако и добросовестный налогоплательщик может быть уличен в разрыве по НДС.

Как проходит камеральная проверка по НДС, узнайте из статьи «Камеральная налоговая проверка по НДС: сроки и изменения в 2022 году».

Обнаружен разрыв: действия налоговиков

Обнаружен разрыв по НДС — последствия для компании почти всегда одинаковы. Налоговики будут делать всё, чтобы закрыть разрыв по НДС. Вернее, закрытием разрывов по НДС будет заниматься, конечно, сама компания.

Если разрыв технический и прямой, то вопрос, как убрать разрыв по НДС в этом случае, не стоит остро. В ответ на требование налоговой компания просто исправляет свою ошибку, подав уточненную декларацию.

А что предпринимается для устранения разрывов по НДС более сложного характера?

При обнаружении разрыва НДС — схемы контролеры начинают производить действия, соответствующие внутренней инструкции налоговиков по разрывам по НДС. Эти правила не отражены в законодательных актах, они представлены в налоговой методичке, поэтому ориентироваться налогоплательщикам на них не требуется, но знать, о чём идет там речь, полезно.

При выявлении разрыва налоговики начинают досконально проверять всю цепочку поставщиков/покупателей. Налог должен быть уплачен в бюджет в любом случае. Раз обнаружен разрыв, значит, налог не уплачен. Налоговики усматривают в этом схему уклонения от уплаты налогов и ищут выгодоприобретателя. А при разрыве по НДС как узнать выгодоприобретателя?

Налоговики делают это начислением баллов, проверяя данные за два года, предшествующие проверке:

Анализу подвергаются следующие параметры:

Из приведенной схемы видно, что почти любую активно функционирующую компанию можно назначить выгодоприобретателем по разрыву в налоговой декларации по НДС.

Также напрашивается вывод, что «копать» будут под того, кто может заплатить. Акцептованный разрыв по НДС — это, если говорить простыми словами, определение выгодоприобретателя по такому разрыву.

Затем с выгодоприобретателем начинают работать.

Обнаружен разрыв: действия налогоплательщика

Что делать при разрыве по НДС, зависит от того, как действуют налоговики.

Они могут прислать требование о даче пояснений по налоговому разрыву по НДС или внесении исправлений в декларацию.

Как ответить на требование о разрыве НДС, зависит от того, в чём выявлена ошибка. Повторимся, если ошибка носит технический характер, то надо подать уточненную декларацию или представить пояснения налоговой.

Как проверить корректность декларации по НДС по контрольным соотношениям, мы писали в статье.

Если проблема со стороны контрагента (не указан искомый счет-фактура, не уплачен налог в бюджет и пр.), то дальнейшие действия налогоплательщика зависят от того, насколько он уверен в своей правоте и способности защищать свои права.

Как видим, претензии со стороны налоговиков в части разрывов по НДС могут прилетать не только после камералки собственной декларации по НДС, но и после проверок деклараций контрагентов даже не первого уровня.

Как отбиться от налоговой по разрыву по НДС? Проще всего выполнить требование налоговиков, убрать спорный вычет и доплатить налог. Это можно сделать даже в том случае, если сделка реальная и налогоплательщик ни в чём не виноват. Многие поступают именно так, опасаясь более глубоких проверок.

Но если цена вопроса высока и никаких нарушений налогоплательщик не совершал, то надо, конечно, бороться за свои права в виде вычета.

В ответе на требование можно указать следующее:

Грамотно составленный ответ на требование о даче пояснения по разрывам поможет не развиться ситуации дальше. Оформите пробный бесплатный доступ к «КонсультантПлюс» — там вы найдете пример ответа, составленный экспертами.

Далее может последовать вызов в налоговую по разрыву НДС, если требования налоговиков по доплате налога не были удовлетворены.

Основные советы тому, кого вызывают по разрыву НДС в налоговую на комиссию. Обращаем внимание, что комиссия и допрос — это разные понятия, и проводятся они на разных основаниях. Комиссия представляет собой скорее беседу, чем четкий допросный алгоритм «вопрос-ответ». Итог комиссии — предложение вам добровольно доплатить НДС.

Подводим итоги

Требования по разрывам в цепочке НДС могут прийти налогоплательщику не только после камеральной проверки его собственной декларации, но и после проверок деклараций контрагентов второго, третьего и так далее уровней. При выявлении разрыва — несоответствия в декларациях по НДС — налоговики ищут выгодоприобретателя. Как правило, таковым становится компания, способная доплатить налог в бюджет. Налогоплательщик может доплатить налог, даже если не согласен с претензиями. Но может и добиваться права на вычет, если имеет железные доказательства своей правоты и ресурсы на спор с налоговой.

Добавить в «Нужное»

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 10 декабря 2018 г.

Содержание журнала № 24 за 2018 г.

Все чаще компании вынуждены доказывать свое право на вычеты НДС, если недобросовестным с налоговой точки зрения оказался контрагент 2-го и последующих звеньев из цепочки контрагентов. Разберем, чем грозит неуплата в бюджет НДС кем-либо из таких дальних контрагентов.

Сложные налоговые разрывы по НДС

Как программа ФНС выявляет сложные разрывы

Вслед за совершенствованием методик проверки НДС-декла­раций совершенствуются и «схемотехники». Так, теперь однодневки вполне могут сдавать отчетность. Они отражают все операции по реализации для того, чтобы в автоматическом режиме не был выявлен налоговый разрыв с их покупателем. В результате по данным деклараций, представляемых такими однодневками, формируется большая сумма НДС к уплате. Однако эта задолженность становится фиктивной, поскольку в бюджет ее никто платить не собирается. И аналитики налоговой службы приравнивают такую ситуацию к фактическому налоговому разрыву.

В других схемах увеличивается количество фирм-прокладок: контрагент 1-го звена сдает правильную отчетность, платит налоги, а дальше по цепочке контрагент 2-го (3-го, 4-го и т. д.) звена допускает нарушение. То есть либо не сдает вовсе налоговую отчетность, либо не показывает в ней все операции, либо не платит в бюджет налоги.

Если проверяющие обнаружат обстоятельства, свидетельствующие о построении сложной схемы, участниками которой являются однодневки и иные сомнительные организации, а также то, что проверяемая компания — конечный выгодоприобретатель в этой схеме, ей грозят доначисленияПисьма ФНС от 03.06.2016 № ЕД-4-15/9933@, от 31.12.2015 № ЕД-4-2/23367@. Но прежде проверяющие должны уведомить налогоплательщика о выявленной схемеп. 3 ст. 88 НК РФ.

Именно поэтому налогоплательщикам стали приходить различные запросы (требования о представлении пояснений или документов, уведомления о вызове налогоплательщика в инспекцию), в которых налоговые органы приводят цепочку поставки товаров (работ, услуг) из нескольких организаций с указанием последнего звена, не заплатившего НДС. Неуплата НДС контрагентом 2-го или последующих звеньев — это сложный налоговый разрыв.

Программный комплекс АСК «НДС-2» позволяет налоговикам выстраивать цепочки контрагентов, создавать «Дерево связей». Таким образом выявляются сложные налоговые разрывы.

Задача налоговых органов в таких случаях:

выявить схему ухода от налогообложения и ее участников, в том числе «обнальные» площадки;

определить взаимосвязи, подконтрольность контрагентов и тому подобное, например путем сопоставления данных об учредителях, руководителях и иных работниках, адресах, IP-адресах;

выявить выгодоприобретателя (бенефициара) — того, кто в конечном счете получает налоговую выгоду от построенной схемы;

собрать доказательства, подтверждающие получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Решать такие задачи призваны специальные контрольно-аналитические отделы, автоматической проверкой здесь не обойтись.

Как видим, претензии к налогоплательщику могут быть, даже если НДС в бюджет не уплачен контрагентом 2-го, 3-го или последующих звеньев, то есть теми организациями и предпринимателями, с которыми проверяемый налогоплательщик непосредственно не контактировал, но у которых приобретались товары, работы, услуги его поставщиками (либо поставщиками его поставщиков, и далее — по цепочке).

Одной из задач контрольно-аналитических отделов является обеспечение «добровольного» уточнения налоговых обязательств участниками сомнительной цепочки контрагентов. По данным налоговой службы, в настоящее время четверть компаний, у которых выявлены разрывы в рамках камеральной проверки, добровольно сдают уточненки и доплачивают налог и пени (несколько лет назад этот показатель был 7—8%).

Помимо предотвращения незаконного вычета конкретной суммы НДС и/или использования иной необоснованной налоговой выгоды, это имеет и профилактический эффект. Ведь когда налогоплательщику наглядно видно, что налоговой службе известно о его участии в откровенно незаконной или весьма сомнительной схеме, он понимает ее небезопасность и отказывается от участия в таких схемах в дальнейшем.

Что делать при сложных налоговых разрывах

Несколько лет назад компаниям достаточно было заявить о том, что закон не предусматривает ответственности за действия третьих лиц, и судьи признавали претензии налоговой службы необоснованными. Однако те времена давно прошли.

Сначала Пленум ВАС ввел понятие необоснованной налоговой выгодыПостановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53. Ее важным критерием стало непроявление налогоплательщиком должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента. Также судьи привели примеры обстоятельств, свидетельствующих о получении необоснованной налоговой выгоды в результате отражения в учете операций не в соответствии с их действительным экономическим смыслом.

Налоговикам не важно, каким по счету звеном в цепочке ваших контрагентов является фирма, не уплатившая НДС. Ваш вычет по налогу все равно может оказаться под вопросом

Налоговикам не важно, каким по счету звеном в цепочке ваших контрагентов является фирма, не уплатившая НДС. Ваш вычет по налогу все равно может оказаться под вопросом

В 2017 г. норма про уменьшение налоговой базы или суммы налога, подлежащего к уплате, в результате отражения в учете спорных сделок появилась в ст. 54.1 НК РФ. И теперь в НК прямо закреплено, что сам по себе факт неуплаты НДС по сделке поставщиком не является достаточным основанием для признания вычета НДС неправомернымп. 3 ст. 54.1 НК РФ. Вместе с тем не допускается уменьшение налоговых обязательств в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни и об объектах налогообложенияп. 1 ст. 54.1 НК РФ.

Поэтому инспекторы стараются выявлять умышленное искажение налогоплательщиком данных об операциях. К примеру, это может быть отражение налогоплательщиком заведомо недостоверной информации о сделках и об объектах налогообложения. О его умышленных неправомерных действиях могут говорить подтвержденные факты юридической, экономической и иной подконтрольности участников, вовлеченных в налоговую схему.

Хотя сама по себе подконтрольность, как отмечает ФНС, еще не является достаточным основанием для признания налоговой выгоды необоснованнойПисьмо ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@.

У плательщика НДС, получившего от ФНС уведомление о сложном разрыве, есть те же два пути, что и при обычном налоговом разрыве:

или доказывать, что операции с контрагентом 1-го звена были реальны, полученная налоговая выгода обоснованна, а заявленные вычеты входного НДС правомерныст. 54.1 НК РФ; Постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53; Письмо ФНС от 23.03.2017 № ЕД-5-9/547@;

или заплатить налог и пени, сдать уточненную декларацию, исключив из нее проблемный НДС-вычет. В результате компания не получает налоговую выгоду по спорным операциям, а инспекторы снимают свои претензии к ней (по крайней мере, так происходит на данный момент).

Изучаем судебную практику

Суды часто соглашаются с наличием выявленных проверяющими схем налоговой оптимизации (см., к примеру, , 2018, № 22). Причем видно улучшение качества подготовки налоговиков к судебному спору, которое стало возможно и благодаря АСК «НДС-2». И это не удивительно. Ведь на выездную проверку они выходят уже подготовленными. Не просто для того, чтобы найти нарушения, но и для того, чтобы собрать дополнительные доказательства по конкретным сделкам.

Кроме этого, налоговая служба активно использует и иные свои полномочия: запрашивает документы в рамках встречных проверок, вызывает руководителей на допрос или просто на беседу в инспекцию.

Вот аргументы, которые приводят инспекторы:

выявлена согласованность действий участников схемы, направленных на минимизацию налоговых обязательствПостановление АС МО от 18.02.2016 № Ф05-20328/2015 (оставлено в силе Определением ВС от 16.05.2016 № 305-КГ16-3911);

прослеживается аффилированность, взаимозависимость между налогоплательщиком и контрагентами звеньев различного уровня и/или подконтрольность налогоплательщику контрагентов звеньев различного уровня;

налоговая отчетность поставщика представлена с минимальными суммами или, как мы уже говорили, в ней отражены верные суммы налоговой задолженности, которая, однако, не была уплачена в бюджет;

у поставщика отсутствуют сотрудники, основные средства, производственные мощности, складские помещении и/или транспорт, необходимые для выполнения заявленных операций;

у «сомнительного» контрагента нет общехозяйственных расходов: платежей за аренду, коммунальные услуги и т. д.;

движение денежных средств у поставщика носит транзитный характер, в последующем они переведены в наличные;

руководитель контрагента отрицает совершение сделок и свое участие в управлении фирмы;

юридический адрес поставщика (иного контрагента 1-го, 2-го или иного звена цепочки) является адресом массовой регистрации, а ее учредитель и директор являются собственником и руководителем большого количества фирм.

Рассмотрим более подробно несколько дел в качестве примеров.

В одном из судебных дел инспекция предъявила в суде схему, выявленную с помощью АСК «НДС-2», изучив цепочку контрагентов вплоть до 6-го уровня. В схеме был создан формальный документооборот. Контрагенты 2—5-го звеньев были фирмами-однодневками, через которые проводились сотни миллионов рублей. Они лишь формировали искусственные НДС-вычеты и обналичивали деньги.

Инспекция доказала недобросовестность контрагентов 2-го, 3-го и последующих звеньев, транзитный характер операций по их счетам, а также согласованность действий участников схемы. В итоге судьи согласились с тем, что заявленная заводом налоговая выгода необоснованна: ему было отказано в НДС-вычетахРешение АС Свердловской области от 18.10.2017 № А60-11800/2017 (оставлено в силе Постановлением 17 ААС от 19.02.2018 № 17АП-18548/2017-АК).

В другом судебном решении налоговики с помощью АСК «НДС-2» обнаружили, что подрядчик заявил сомнительные вычеты более чем на 11 млн руб.:

одни спорные вычеты входного НДС были отражены в декларации контрагентов 1-го звена, но не были заявлены к начислению контрагентами 2-го звена. Причем все такие контрагенты были фирмами-однодневками, имели номинальных руководителей. Был сформирован формальный документооборот на выполнение строительных работ. Между тем такие работы выполнялись силами самого подрядчика. Это подтвердил руководитель генерального подрядчика, который следил за выполнением подрядчиком работ;

другие суммы НДС-вычетов были искусственно завышены. Так, часть работ выполнялась реальной организацией, которая формально была лишь контрагентом 2-го звена. А контрагент 1-го звена, получавший от подрядчика деньги за те же работы, но по завышенной цене, выводил их через фирмы-однодневки, которые не платили НДС в бюджет и лишь формировали искусственные основания для заявления НДС-вычетов.

Инспекции удалось доказать, что однодневки были подконтрольны подрядчику, следовательно, ему должно было быть известно о налоговых нарушениях таких контрагентовПостановление 9 ААС от 18.05.2017 № 09АП-10542/2017 (оставлено в силе Определением ВС от 23.11.2017 № 305-КГ17-16923).

Как видим, в настоящий момент арбитражная практика часто складывается не в пользу налогоплательщика. Вместе с тем есть решения арбитражных судов, отменивших начисление налога и штрафных санкций, поскольку налогоплательщик смог подтвердить реальность финансово-хозяйственных отношений.

О том, какие дополнительные аргументы помогут отстоять НДС-вычет, читайте:

2018, № 23

К примеру, компания представила в суд доказательства реальности хозяйственных операций (договор, счета-фактуры, накладные, регистры бухучета) и подтвердила, что спорная продукция поставлена именно контрагентом, указанным в договоре. Инспекция не смогла доказать нереальность поставки либо поставку товара иными лицами. Кроме того, проверяемая компания проявила необходимую осмотрительность при выборе контрагента:

проверила его по доступным информационным базам, в том числе на сайте ФНС. И признаков фирмы-однодневки не было выявлено;

запросила у будущего контрагента пакет документов, подтверждающих его правоспособность (устав, свидетельства о госрегистрации и о постановке на учет в налоговом органе и т. д.).

Возможности и обязанности проверять контрагентов 2-го, 3-го и дальнейших звеньев у компании не было. Учитывая все эти обстоятельства, судьи приняли сторону компании и подтвердили законность заявленных НДС-вычетовПостановление АС УО от 15.01.2018 № Ф09-8180/17. Были и другие аналогичные решения в пользу налогоплательщиковПостановления АС УО от 06.04.2018 № Ф09-355/18; АС ВСО от 25.01.2018 № Ф02-7481/2017.

* * *

Если вас обвиняют в нереальности сделки, то дополнительным аргументом будет наличие документов, свидетельствующих о том, что у поставщика имелись реальные работники и технические возможности. Вы можете сохранить пропуска, визитки и доверенности сотрудников контрагента, приказы о наделении полномочиями, копии договоров аренды помещений (или выдержки из них) и прочее.

Понравилась ли вам статья?

  • Почему оценка снижена?
  • Есть ошибки

  • Слишком теоретическая статья, в работе бесполезна
  • Нет ответа по поставленные вопросы
  • Аргументы неубедительны
  • Ничего нового не нашел
  • Нужно больше примеров
  • Тема не актуальна
  • Статья появилась слишком поздно
  • Слишком много слов
  • Другое

Поставить оценку

Комментарии (0)

Оценивать статьи могут только подписчики журнала «Главная книга» или по демодоступу.

  • я подписчик электронного журнала

  • я не подписчик, но хочу им стать

  • хочу читать статьи бесплатно и попробовать все возможности подписчика

Другие статьи журнала по теме:

НДС — начисление / вычет / возмещение

НДС — начисление / вычет / возмещение

2023 г.

2022 г.

2021 г.

Что делать компании при сложном НДС-разрыве: статья от бывшего налоговика

Представляя в ИФНС налоговую декларацию по НДС, компании и индивидуальные предприниматели, находящиеся на общей системе налогообложения, столкнулись с риском доначисления налога и санкций «конечному выгодоприобретателю» при наличии «сложного налогового разрыва». При обнаружении ИФНС «сложного разрыва» (неуплаты НДС поставщиком 2, 3 и последующих уровней) актуальным для налогоплательщиков стал вопрос отстаивания своих прав при сомнении налоговой инспекции в реальности финансово-хозяйственной операции.

В 2023 году много важных нюансов по НДС: как учесть их все и правильно сдать отчетность? Больше того, ошибки с этим налогом  прямой путь к штрафам и даже  уголовной ответственности.
Вывод простой: для работы с НДС нужна особая квалификация«Клерк» предлагает именно такую.

На

курсе повышения квалификации по НДС научитесь всем нюансам учета и отчетности по этому налогу, а еще получите официальное удостоверение. Посмотреть программу

Ситуация с оспариванием сделок при неуплате поставщиком НДС приобрела частый характер после внедрения программного комплекса АСК НДС-2. Программа АСК НДС-2 представляет собой комплекс, сверяющий данные книг покупок и продаж (журналов выставленных и полученных счетов-фактур) по показателям: ИНН покупателя и продавца (КПП не сверяется), № и дата счета-фактуры, итоговая сумма и сумма НДС.

Таким образом, у ФНС есть уверенность, что НДС, предъявленный вами к вычету, был заявлен к уплате поставщиком. И наоборот, ФНС сразу видит налоговый разрыв — когда покупатель предъявил НДС к вычету по счету-фактуре, который поставщик не указал в книге продаж или указал с меньшей суммой НДС.

Программный комплекс АСК НДС-2 Федеральной налоговой службой был внедрен 1 января 2015 года. В первые налоговые периоды 2015 года требования о представлении пояснений при расхождениях в счетах-фактурах в учете покупателя и поставщика налогоплательщикам приходили не так часто (в зависимости от того попал ли ваш регион в выборку). Далее такие требования стали поступать на постоянной основе в случаях, когда были допущены ошибки при заполнении книги покупок и продаж. Иногда ошибка могла быть вызвана всего лишь неправильным указанием кода вида операции, который для программы имеет большое значение. В дальнейшем для поиска сложных налоговых разрывов и схем по уклонению от уплаты налога в структуру ФНС были добавлены контрольно-аналитические отделы. Информационные методы проверки совершенствуются, ФНС приступила к разработке программы АИС Налог-3, в которой должны быть добавлены данные: о движении денежных средств, сведения из онлайн-касс, данные ФТС, систем ИР «Маркировка», «Меркурий» и ряд других возможностей (IP-адреса, родственные связи должностных лиц).

В случае выявления сложного налогового НДС-разрыва компания может получить несколько типов запросов:

  • требование о представлении пояснений;

  • требование о представлении документов;

  • уведомление о вызове налогоплательщика в налоговый орган;

  • информационные письма о факте наличия недобросовестных контрагентов.

В указанных документах зачастую приводится цепочка поставки товара (работы, услуги) из нескольких организаций с указанием последнего звена, не заплатившего НДС. Так компании стали узнавать, что при закупке товара (работы, услуги) поставщик, например, третьего или четвертого звена не заплатил НДС, при этом не совсем понятно: как законодательство описывает «сложный налоговый разрыв» и как ваша компания может защититься.

В начале нулевых компании отбивались в арбитражных судах от претензий налоговых инспекций, в случае если их поставщик не уплатил НДС, аргументом «закон не предусматривает ответственности за действия третьих лиц».

Пробел в законодательстве был восполнен арбитражной практикой, которую систематизировал Пленум Высшего арбитражного суда. В Постановлении Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53 введено ключевое понятие для подобных споров — необоснованная налоговая выгода, важным критерием которой стало отсутствие у налогоплательщика проявленной должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента, а так же приведены примеры обстоятельств, свидетельствующих о получении необоснованной налоговой выгоды в результате отражения в учете операций не в соответствии с их действительным экономическим смыслом.

В 2017 году норма в отношении уменьшения налоговой базы или суммы налога, подлежащего к уплате, в результате отражения в учете спорных сделок появилась в НК РФ в виде статьи 54.1.

Согласно п. 1 ст. 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни, подлежащих отражению в налоговом и бухгалтерском учете.

В соответствии с п. 2 ст. 54.1 НК РФ при отсутствии обстоятельств, предусмотренных п. 1 статьи, по имевшим место сделкам налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу при соблюдении одновременно следующих условий:

  1. основной целью совершения сделки не являются неуплата налога;

  2. обязательство по сделке исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, или лицом, которому обязательство по исполнению сделки передано по договору или закону.

При этом не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания неправомерным уменьшения налогоплательщиком налоговой базы:

  • подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом;

  • нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах;

  • наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций) (п. 3 ст. 54.1 НК РФ).

Таким образом, в целях применения ст. 54.1 НК РФ при исследовании вопроса правомерности принятия НДС к вычету факт неуплаты поставщиком налога не является достаточным, а ключевым моментом является вопрос реальности выполнения сделки контрагентом.

Следовательно, у компании — плательщика НДС, получившей от налоговой инспекции уведомление о «сложном разрыве», есть только два пути:

  • заплатить налог и пени, сдать уточненную налоговую декларацию исключив в ней «проблемный» вычет по НДС;

  • подтвердить реальность исполнения контрагентом финансово-хозяйственной операции сначала в налоговой инспекции, а за тем, возможно, и в арбитражном суде.

В части налоговых правоотношений с необходимостью доказать реальность финансово-хозяйственной операции компания может столкнуться:

  • в ходе проведения выездной налоговой проверки;

  • при камеральной налоговой проверки деклараций по НДС и других налогов;

  • при вызове налогоплательщика (запросе пояснений) в контрольно-аналитические отделы или отделы предпроверочного анализа;

  • при вызове на комиссию по легализации налоговой базы.

Аргументация ИФНС, доказывающая нереальность осуществления финансово-хозяйственных операций, как правило, стандартна. Налоговые инспекции в своих решениях о привлечении к ответственности налогоплательщика приводят следующие характеристики недобросовестного поставщика:

  • юридический адрес фирмы является адресом массовой регистрации, а ее учредитель и директор являются собственником и руководителем большого количества фирм;

  • компания не находится по адресу государственной регистрации;

  • руководитель отрицает совершение сделок и свое участие в управлении фирмы;

  • отсутствие сотрудников, основных средств, производственных мощностей, складских помещений и транспорта;

  • отсутствие общехозяйственных расходов (отсутствие платежей за аренду, за канцелярские принадлежности, коммунальные услуги и т.д.);

  • транзитный характер движения денежных средств, в последующем переведенных в наличные;

  • представление налоговой отчетности с минимальными суммами налогов;

  • счета-фактуры и другие первичные документы, подписаны неустановленными лицами.

Какие аргументы при изучении реальности финансово-хозяйственной операции налогоплательщика с поставщиком арбитражный суд рассматривает в пользу налогоплательщика?

В настоящий момент арбитражная практика оспаривания реальности финансово-хозяйственных операций в большинстве случаев складывается не в пользу налогоплательщика. Вместе с тем, есть решения арбитражных судов, отменивших начисление налога и штрафных санкций и подтвердивших реальность финансово-хозяйственных отношений.

При рассмотрении дела №А06-9720/2015 арбитражными судами первой инстанции, апелляционной и кассационной инстанции были приняты следующие доводы налогоплательщика, подтверждающие реальность выполнения производственных работ спорным поставщиком:

  • главный инженер при допросе в качестве свидетеля подтвердил проведение работ, перечислил виды задействованной строительной техники;

  • инспекция не представила доказательства того, что работы были выполнены налогоплательщиком самостоятельно или третьими лицами;

  • у поставщика имеется свидетельство о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулирующей организацией;

  • согласно представленным справкам по форме 2-НДФЛ численность сотрудников поставщика составила 5 человек.

В арбитражном деле №А66-8897/2016 кассационная инстанция подтвердила выводы первой инстанции в отношении реальности сделок с поставщиками — ООО «Горизонт» и ООО «Технотрейдинг». Суд указал на следующие обстоятельства:

  • поставщики являются действующими юридическими лицами, в период исполнения договоров вели активную хозяйственную деятельность, реализовывали товар и другим покупателям, их руководители подтвердили наличие взаимоотношений с Обществом;

  • стоимость товара, приобретенного у ООО «Горизонт» и ООО «Технотрейдинг», не превышала его стоимости у других поставщиков, соответствовала рыночному уровню цен;

  • товар реально получен налогоплательщиком, реализован покупателям, с его реализации исчислены и перечислены в бюджет налог на прибыль и НДС;

  • опровергнут вывод инспекции о наличии у налогоплательщика о возможности приобретать данный товар напрямую у его производителя.

Суды принимают во внимание факт проявления налогоплательщиком должной осмотрительности, в деле №А50-10371/2017 арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции указали следующее.

До заключения договора поставщик проверен по справочным информационным базам и официальному сайту ФНС. При этом сведений о сомнительности организации, о том, что она имеет признаки «фирмы-однодневки» указанные ресурсы не содержали. Кроме того общество запросило у контрагента пакет документов, подтверждающий его правоспособность, у поставщика отсутствуют объективные признаки «фирмы-однодневки», проверка которых была доступна для Общества. Возможности и обязанности проверять контрагентов 2-го и 3-го звена у Общества отсутствует.

Таким образом, при наличии налоговых разрывов ключевую роль играет возможность доказать реальность совершенных финансово-хозяйственных операций и стандартного пакета первичных документов (товарных накладных, актов выполненных работ, счетов-фактур и т.д.) иметь уже недостаточно.

Для собственной защиты компания должна собрать:

  1. документы, свидетельствующие проявление должной осмотрительности и осторожности: уставные документы поставщика; бухгалтерская и налоговая отчетность; скриншоты сервисов nalog.ru и справочных программ, свидетельствующих об отсутствии адресов массовой регистрации, дисквалифицированных лиц, недостоверности сведений, внесенных в ЕГРЮЛ и т.д.; договоры аренды или свидетельства о собственности на помещения, служащих юридическим и прочим адресом поставщика;

  2. любые дополнительные документы, позволяющие судить о реальности ведения деятельности поставщика: документы, подтверждающие складские, производственные, людские ресурсы, лицензии, свидетельства об участии в СРО, различные сертификаты и пр.;

  3. документы, детализирующие сделку: максимально полный договор, конкретно описывающий товар (работу, услугу), условия поставки, санкции за нарушения условий договора и пр. (не должно быть «рамочного договора»); коммерческие предложения и прочая переписка с поставщиком; транспортные документы; пропуска на территорию; сведения об обстоятельствах заключения сделки — документы, подтверждающие полномочия переговорщиков их доверенности, визитки.

Собрав подобные документы и сведения о реальности поставки и добросовестности контрагента, компания всегда сможет представить их в ответ на запрос ИФНС, в котором говорится о выявленном «сложном разрыве», наиболее полный пакет максимально обезопасит вас от возможных претензий налоговой инспекции.

Довольно часто налогоплательщик сталкивается с неприятной ситуацией: налоговая обнаружила нестыковки между суммой вычетов НДС в его декларации и суммой, заявленной конечным производителем товара или промежуточной продукции, которые участвовали в цепочке купли-продажи. Такое расхождение называется налоговым разрывом. В этой статье расскажем, почему возникает разрыв в НДС и как его избежать.

Где тонко, там и рвется

Разрывом такое расхождение называется, потому что может возникнуть на любом из этапов торгово-производственного партнерства, то есть в любом из звеньев цепочки поставщиков и производителей. Но обнаруживается оно чаще там, где принимается к вычету сложный НДС и где он декларируется.

И даже если все сделки были легальными и прошли без нарушений, ФНС не может принять такую (рваную) цепочку. Налоговая видит в этом попытку уклониться от уплаты части налога. Она сразу реагирует на простое уменьшение НДС на стороне покупателя по сравнению с налоговыми суммами на стороне продавца, которые явно указаны в налоговых декларациях сторон. В наиболее скверной ситуации возникает подозрение на сговор между участниками цепочки.

Как правило, чем архаичнее организован бухгалтерский процесс на предприятии, тем больше вероятность случайного появления «белых пятен» при оформлении документации (злой умысел мы в этом разборе исключаем). У поставщиков материалов и сырья, как правило, ниже уровень общей бизнес-культуры, чем у организаторов сложных производств. С другой стороны, сама отчетность у них, конечно же, проще. Но если ваш поставщик допустил случайный «прокол», то «отдуваться» перед налоговыми органами будете сначала вы. Поэтому ваша задача — грамотное и однозначное оформление ответа на письмо из ФНС.

sverka-nds

Капиталистический феодализм

Уследить за всей цепочкой сложно, хотя для этого есть программы по сверке НДС партнеров. Но вам это делать не обязательно: если налоговая заинтересуется вами, значит проблема возникла между вами и вашим непосредственным партнером. И ее можно решить.

Отчасти это напоминает средневековый феодальный принцип «вассал моего вассала не мой вассал»: если вы производите мебель из фанеры, а виноват поставщик леса, продающий сырье лесопилке и неправильно указавший параметры сделки (не указавший сам факт продажи или занизивший ее денежный объем), то вы здесь ни при чем. 

Поясним на упрощенном примере: ваша фирма «Граф» в отчетный период произвела и продала шкафы-купе на сумму 430 000 рублей. Сумма НДС по ставке 20% с продажи этих шкафов составляет 71 667 руб. Но для изготовления шкафов «Граф» сперва закупил фанеру у оптово-розничной компании ООО «Барон» на полную сумму 30 000 рублей, в которую теоретически уже входит НДС по той же ставке 20% в размере 5 000 рублей. 

Но сделка по продаже вам этой фанеры в налоговой отчетности ООО «Барон» может не отражаться или отражаться с другими параметрами, чем у вас. Тогда как только вы решили оформить вычет НДС (71 667 — 5 000 = 66 667 руб.), проблема ООО «Барон» автоматически становится и вашей проблемой. Если же между вами и ООО «Барон» все в порядке, зато у самого ООО «Барон» проблемы того же рода с лесопилкой ИП М.У. Жиков, то это только их проблемы, а не ваши: ваш вычет будет зачтен. 

На цепи

Откуда берется разрыв НДС и что с ним делать

Если вы не совсем разобрались в написанном выше, вам не должно быть стыдно — не ваше это графское дело, да и вообще, люди анализом цепочек давно не занимаются. Эта миссия возложена на алгоритмы, которые отслеживают малейшее несоответствие, а человек-инспектор лишь составляет «Требование о предоставлении пояснений» по соответствующей форме и направляет его письмом вам. Если ваш ответ не удовлетворит ФНС или не поступит в срок до 5 рабочих дней, вы рискуете оказаться на допросе, а право на вычет потеряете.

К сожалению, алгоритмы пока только устанавливают факт наличия разрыва, но не его причину. Поэтому терзать вашего «вассала» вам придется самостоятельно. Да, это довольно архаичная система ответственности, которая напоминает проблемы с взыманием дани в темные века, поэтому остается лишь надеяться на понимание и наличие конструктивных установок у вашего партнера. Если ваш партнер не хочет показывать вам копию налоговой декларации (а у него могут быть для этого свои причины), хватит с него и выписки из книги продаж. 

Сверив выписку с налоговой декларацией вашего партнера, вы или ФНС (но лучше сперва вы) сможете установить причину расхождения. Чаще всего это банальная ошибка или описка в сумме или учетном периоде. В таком случае ваш партнер должен приложить к вашему пояснению в ФНС уточнение к своей декларации.

Но возможность отправлять уточнения может сыграть и злую шутку: бывает так, что основная декларация как раз в полном порядке, но к ней в отчетный период уже было приложено некое уточнение, изменяющее параметры сделки «задним числом». Такая ситуация довольно распространена и часто необъяснима. Все прочее относится к сфере злоупотреблений (умышленного обмана), которую мы обещали здесь не рассматривать.

Рыцарям бухгалтерского стола

Возможна ли профилактика разрыва в НДС? Практика показывает, что да, хотя это и сопряжено со значительной «головной болью». В этом случае вам придется действительно вести дела, целенаправленно повышая прозрачность работы всех своих контрагентов, контролировать всю цепочку от начала и до конца, чтобы исключить появление в ней «левых» поставщиков и самоуправство посредников. 

Если ваши партнеры не имеют никакой серьезной альтернативы кроме как сотрудничать с вами, смело переходите к настоящим «вассальным отношениям». В противном случае сперва оцените риски разбегания «баронов» и то, как изменится ваша бизнес-среда, если вы начнете «править». И помните: власть это всегда большая ответственность. А иногда в ней кроме ответственности ничего больше и нет. И похоже, это как раз такой случай.

Чтобы контролировать расчет НДС и вычеты, рекомендуем вам веб-сервис Контур.Бухгалтерия. Система рассчитывает предварительную сумму налога, показывает его состав, дает подсказки по легальному снижению НДС и недостающим документам, а еще помогает исправить ошибки в учете, которые влияют на налог. В сервисе удобны учет, зарплата, отчетность, финансовый контроль и другие инструменты. Первые 14 дней бесплатны для всех новичков.

Разрывы по НДС в программном комплексе АСК НДС-2  — это головная боль.

Что такое разрыв по НДС и как он появляется

НДС — это косвенный налог. Все компании из цепочки покупок/продаж товара должны платить НДС в бюджет. Налогоплательщик, рассчитавший НДС с реализации, вправе его уменьшить к уплате в бюджет на суммы вычетов, то есть сумму “входящего” НДС от своего поставщика. 

Когда одна компания не заплатила НДС, а другая хочет получить вычет — тогда и возникает разрыв НДС.

К примеру, компания Б купила у компании А товар за 50 000 рублей, включая НДС — 8.333 рублей, провела с этим товаром какие-то манипуляции и продала его компании В за 80 000 рублей. 

НДС с 80 000 рублей = 13.333 рублей. В этом примере для компании Б НДС 8.333 рублей называется входящим, а НДС 13.333  рублей — исходящим.

Получается, что компания Б должна заплатить в бюджет 13.333 рублей НДС, но ведь 8.333  рублей НДС она уже заплатила, оплачивая этот товар при его покупке у компании А.

Поэтому компания Б может применить налоговый вычет — вычесть из 13.333 рублей 8.333  рублей и заплатить только 5 000 рублей НДС в бюджет. 

Но это только при том условии, что компания А свои 8.333  рублей отразила в декларации по НДС и заплатила этот налог в бюджет. 

Если А не отразила в книге продаж (в разделе 9 декларации по НДС) и не заплатила этот налог, а Б при этом хочет вычесть из своих 13.333 рублей 8.333, которые А не отразила в декларации и не заплатила — вот тут и возникает разрыв по НДС. 

Более конкретные обстоятельства разрыва могут быть разными 

Например:

  • поставщик отразил в декларации по НДС реализацию, но не перечислил налог в бюджет;
  • поставщик вообще не подал декларацию;
  • поставщик подал декларацию, но в ней нет реализации в адрес контрагента и, соответственно, налог в бюджет по этой сделке не перечислен;

Из-за чего это могло произойти? Варианты разные:

  • поставщик ликвидировался и «забил» на подачу декларации и уплату налога;
  • «кто-то» подал за контрагента уточнённую налоговую декларацию, из которой загадочно исчезла реализация товара;
  • поставщик изначально не собирался ничего никуда платить.

Сопровождение на допрос в налоговую инспекцию,
органы полиции, СК РФ

Часто бизнесмены думают, что идти на допрос в инспекцию можно без адвоката. Уже в первые пять минут допроса они понимают, что совершили ошибку. Учитесь на чужих ошибках. Обратитесь к адвокату за подготовкой и сопровождением на допрос

Узнайте больше

Как налоговая узнаёт о разрыве в декларации по НДС и что она делает

Инспекция узнаёт о разрыве элементарно, у неё есть для этого ряд программ, среди которых АСК НДС-2 с «деревом связей» от одного контрагента к другому. Инспектор видит, по какой цепочке контрагентов прошёл товар (кто выставлял счет-фактуру на реализацию товара) и понимает, на каком звене произошёл разрыв. 

Программа автоматически сравнивает счета-фактуры, по которым предприятия хотят получить вычет, с данными из книг покупок и продаж; эти данные содержатся в декларациях. Если данные не совпадают, значит, где-то разрыв. «Дерево связей» ту компанию, которая не отразила реализацию подсвечивает красным.   

Теперь цель инспекции — получить деньги в бюджет. Надо, чтобы кто-то заплатил недостающий налог. 

Для этого налоговый орган определяет выгодоприобретателя. Налоговая исходит из того, что существует схема по неуплате налогов, а раз она существует, значит, её кто-то организовал. Этот кто-то и есть выгодоприобретатель. 

Ему-то инспекция и рекомендует доплатить налог: отказаться от вычета по НДС, подав уточнённую налоговую декларацию, в которой не будет спорной поставки от контрагента.

Что делать, если обнаружился разрыв по НДС?

Есть три с половиной варианта:

  • заставить поставщика отразить в декларации реализацию и заплатить НДС. Тогда проблема исчезнет. Но, скорее всего, такое развитие событий маловероятно, потому что если бы у контрагента не было причин не платить налог, он бы его уже заплатил.
  • скрепя сердцем и зубами, убрать входящую счёт-фактуру и доплатить из своего кармана. Проблема будет решена, правда, за ваш счёт. Так себе вариант.
  • доказать инспекции, что сделка реальна, что контрагент её исполнил, а что он не отразил реализацию в книге продаж и не заплатил налог — не ваша зона ответственности. Это лучший вариант, но он и самый сложный
  • доплатить не всю сумму, которую требует инспекция, а часть. Какую — это решается с инспектором. Инспектор понимает, что лучше бюджет получит хотя бы какую-то часть от неуплаченного НДС, чем ничего. 

Как отбиться от инспекции, если она обнаружила разрыв в декларации по НДС? Как доказать реальность сделки? 

Зависит от того, что за сделка.

Если была покупка товара. Допустим, вы этот товар потом перепродали. Должны были остаться документы, сопровождающие продажу и перевозку товара — сам договор купли-продажи, товарно-транспортные накладные, путевые листы, договор с транспортной компанией, если товар перевозился её силами, документы, подтверждающие приёмку товара на складе контрагента. А раз товар перепродавался, значит, он реально существовал, а значит, он был у кого-то куплен. А у кого, если не у спорного контрагента? 

Инспекция может попытаться найти реального, с её точки зрения, поставщика — ну, пусть ищет. Насколько это перспективная затея — зависит от обстоятельств дела.

Налоговая также может заявить, что товар задвоен. но это она должна доказать.

Если покупалось сырьё, которое вы пустили в производство, то этот процесс тоже сопровождается документами, да и сотрудники предприятия могут дать свидетельские показания, где подтвердят, что сырьё действительно было и с ним проводились определённые операции. А если изготовленная продукция была продана, то см.пункт выше.

С работами/услугами несколько сложнее, потому что они нематериальны. Но доказать реальность работ и услуг тоже можно. Например, вы наняли бригаду строителей для постройки дома, а инспекция заявляет, что вы строили его сами. Что поможет убедить инспекцию в обратном? У вас нет своих строителей (это подтверждается вашим штатным расписанием), а ведь для строительства нужны разные люди: кто-то копает котлован, кто-то подвозит стройматериалы, кто-то работает на кране, ставит сантехнику, штукатурит. Результат работы — дом — в наличии. Так откуда он взялся, если у вас нет людей для строительства?

Можно углубиться в вопрос и сделать расчёт трудозатрат: сколько человеко-часов понадобилось для постройки дома. Даже если у вас есть свой штат сотрудников, но для строительства такого масштаба их не хватало, то это тоже будет хорошим аргументом о реальности контрагента. Мы такие расчёты неоднократно делали, и инспекции приходилось с нами соглашаться. 

При разрыве НДС в цепочке контрагентов можно заменить поставщика. Но это дохлый номер, если честно

Некоторые бизнесмены заменяют проблемного контрагента на другого контрагента и, соответственно, один вычет НДС заменяется другим вычетом НДС. Проблема в том, что новый контрагент обычно более «липовый», чем первый, а вычеты от него получены посредством покупки «бумажного НДС». 

Инспекция это отлично видит и реагирует соответствующим образом. С помощью этого механизма можно, конечно, выиграть время, но серьёзно на него рассчитывать не стоит.

Что будет делать инспекция, если не платить по разрыву и не доказать, что сделка реальна?

Инспекция может пригрозить проведением выездной налоговой проверки — обычной или тематической.  Однако все организации охватить налоговой проверкой нереально. 

Раньше инспекция заявляла, что она направит материалы в правоохранительные органы. По сути, это была угроза уголовным делом. Но незадолго до написания этой статьи в УПК были внесены изменения: теперь возбуждение уголовного дела без результатов выездной проверки невозможно. Так что у инспекции остался только один вариант — выездная проверка. 

Помощь при камеральных
и выездных налоговых проверках

Цель инспекции во время выездной — найти и зафиксировать доказательства того, что вы уклонялись от уплаты налогов. Поэтому каждый день на счету. Обратитесь к налоговому адвокату как можно раньше, чтобы защитить ваш бизнес.

Узнайте больше

Но выездная проверка для самой инспекции сопряжена со сложностями. Она трудо— и времязатратна. Поэтому инспекция сначала прикидывает, сколько получится доначислить и назначает проверку, только если суммы серьёзные.

Чтобы была назначены тематическая выездная проверка, потенциальные доначисления по НДС должны составлять 4,2 млн руб за период от одного квартала до года (именно такой период на практике охватывается тематической проверкой), а «обычная» выездная проверка — 30 млн за 3 года (НДС+налог на прибыль). Если ожидаемые доначисления меньше, то УФНС, скорее всего, проверку не согласует.

Поэтому небольшие компании, потенциальные доначисления по которым невелики, могут попытаться «проскочить»: и за контрагента не доплачивать и под выездную не попасть. Но тут надо серьёзно анализировать риски, ведь если выездная все-таки будет назначена, то она проверит все налоги за максимальный период, а не только спорную операцию по спорному контрагенту. 

По нашим наблюдениям, риск выездной серьёзно повышается, если в ЕГРЮЛ контрагента есть запись о недостоверности его директора или учредителя, либо налогоплательщик приобретал “бумажный НДС” (имеется кредиторская задолженность перед контрагентом).

Выводы

Разрыв в цепочке уплаты НДС — это боль. 

Обнаружив разрыв, инспекция начинает дергать выгодоприобретателя. В протоколе комиссии налоговый орган Настоятельно рекомендует доплатить НДС.

Есть варианты: заставить контрагента заплатить, заплатить самому или доказать, что сделка реальна и пусть инспекция сама ищет организатора схемы. 

Если не доказать реальность сделки и не заплатить, есть риск попасть под выездную налоговую проверку. С другой стороны, инспекция назначать выездную не будет, если прогнозируемые доначисления не дотягивают до нужных значений. 

Это тоже интересно:

  • Райаном таблетки инструкция по применению взрослым
  • Разрулит таблетки инструкция по применению
  • Разрешение на травматическое оружие как получить через госуслуги подробная инструкция
  • Разрешение на строительство ленинградская область пошаговая инструкция
  • Разрешение на въезд на сейшелы инструкция

  • Понравилась статья? Поделить с друзьями:
    0 0 голоса
    Рейтинг статьи
    Подписаться
    Уведомить о
    guest

    0 комментариев
    Старые
    Новые Популярные
    Межтекстовые Отзывы
    Посмотреть все комментарии